Sucesión mortis causa. Como evitarla.

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Sucesión Mortis Causa

Sucesión mortis causa

El paso de una compañía de la primera generación a la segunda, es uno de los momentos más críticos en su evolución: La sucesión de las empresas familiares.

Muchos son los problemas que se presentan en este momento crucial y pocas son las empresas que lo superan. Para enfrentar el proceso de sucesión mortis causa podemos utilizar herramientas como El protocolo familiar, contrato que regula las relaciones en el seno de la familia empresaria y las que mantiene ésta con su empresa”. Esta herramienta nos puede ayudar a planificar adecuadamente cómo afrontar esa sucesión mortis causa. Sin embargo, la respuesta jurídica al problema, que no es más que la elaboración del protocolo, incluso con su posterior desarrollo mediante otras figuras como los testamentos o los estatutos sociales, puede ser insuficiente si la planificación legal no viene aparejada de una planificación económica.

Las empresas familiares que quieran seguir manteniendo el concepto de FAMILIAR, en otras palabras, que su propiedad siga estando en manos de la familia, deben establecer medidas que garanticen que sus acciones o participaciones no puedan transmitirse a terceros. Y es por ello por lo que las restricciones a su libre transmisión, también cuando ésta se haga la sucesión mortis causa, es uno de los principales aspectos que regula el protocolo familiar. Para que sean efectivas las restricciones deben trasladarse también a los estatutos sociales, de modo que sean oponibles a terceros y, se pueda garantizar la ineficacia de cualquier transmisión de los títulos que se haya hecho incumpliéndolas. Aun así, no se puede afirmar que la ejecución de las medidas legales adoptadas vaya a permitir conseguir el fin deseado.

Una problemática particular, la sucesión mortis causa, incluso en la empresa familiar que se haya dotado de los instrumentos jurídicos más idóneo para garantizar que el capital continuará en manos de la familia, esto es, un protocolo que prevea que los títulos se transmitan a familiares y unos estatutos acordes, que recojan de forma correcta con arreglo al Derecho de sociedades (por ejemplo con cláusulas de obligación de enajenar) las previsiones del protocolo. Sin embargo, llegado el momento de la efectiva sucesión mortis causa, pueden producirse varios problemas:

1-La fuga de capital

Los primeros problemas vienen relacionados con la ordenación sucesoria que hayan hecho los socios. Por más que se establezcan determinadas directrices en el protocolo sobre la ordenación sucesoria, éstas no llegan a ser más que meras recomendaciones, al final siempre queda en manos de los interesados decidir cómo disponen sus testamentos, teniendo en cuanta que son actos personalísimos. Por lo que en un momento dado puede darse un primer problema que un socio fallecido no hubiera atendido a esas recomendaciones del protocolo y hubiera atribuido las acciones o participaciones a terceros ajenos a la familia. Pero incluso si ha atendido a tales recomendaciones, el segundo posible problema sería que los familiares que debían sucederle no pudieran hacerlo por cualquier causa (por ejemplo, premoriencia) y la fuga del capital se produjera igualmente.

Esto posibles problemas planteados se pueden prever mediante el propio protocolo y también los estatutos, a los que será preciso haber incorporado una cláusula de autorización del adquirente o, mejor aún, una cláusula de obligación de enajenar los títulos. De esta forma, los terceros ajenos a la familia que adquieran las acciones o participaciones deberán entregarlas a la sociedad o a los socios, a cambio lógicamente del precio que corresponda, en lo que no es más que una modalidad concreta de derecho de rescate.

Pero ¿qué sucede si ninguno de los socios ni tampoco la sociedad dispone de fondos para la adquisición de esos títulos?  Es aaquí donde resulta importante haber efectuado también una planificación de la sucesión mortis causa que tenga en cuenta la perspectiva económica.

2-Plan de adquisición de títulos

Entity Purchase Plan, también conocido como Stock Redemption Plann es una buena solución al anterior planteamiento. Es aplicada en los mercados anglosajones, principalmente en Estados Unidos, y permite tener resueltos desde el punto de vista económico. El centro de un plan de adquisición de títulos es la contratación de pólizas de seguro de vida de los socios, cuyo tomador y beneficiario debe ser la propia empresa familiar, que por ello tendrá que correr con el pago de las primas. Las pólizas permitirán que, al fallecer cualquiera de los socios, la empresa reciba de la entidad aseguradora un pago que podrá destinar a la adquisición de los títulos de ese socio que hayan ido a parar a terceros ajenos a la familia.

Analizados los supuestos anteriores, se han expuesto mecanismo para asegurar la continuidad como empresa familiar. Estos mecanismos pueden tener también otras aplicaciones: por ejemplo, la adquisición de títulos de aquellos sucesores son familiares pero no están interesados en tomar parte en la empresa. De este modo, se facilita una desinversión positiva para todas las partes: para esos sucesores, porque obtienen liquidez por los títulos; para los demás socios y sucesores, porque saben que la empresa queda en manos únicamente de quienes quieran apostar por ella. Con este mecanismo, por tanto, se pueden evitar futuras discusiones como las relativas al reparto de dividendos (clásica y recurrente cuando conviven socios que apuestan por la empresa con otros que solo esperan beneficios) o las relativas a la venta de las participaciones (que da lugar a situaciones indeseadas de los denominados socios cautivos).

La adquisición de los títulos por parte de la propia empresa puede provocar algún problema por la generación de autocartera, en la medida en que puedan superarse los límites legalmente establecidos, pero se trata en cualquier caso de cuestiones que pueden resolverse después de manera relativamente sencilla mediante los trámites que a tal efecto se prevén también en nuestro Derecho de sociedades. Y en cualquier caso, debe tenerse en cuenta que la adquisición de títulos por parte de la empresa es solo una previsión de solución a un problema que no tiene por qué materializarse: si el sucesor es familiar y quiere seguir en la empresa o, también, si otro socio ejerce el derecho de adquisición, no será necesario que se genere autocartera. En dichos casos, la empresa familiar podrá aplicar el importe recibido de la póliza al desarrollo de su actividad porque, de todos modos, estará percibiendo el pago de un seguro cuyas primas ha venido pagando.

3-Acuerdos cruzados de compra y de venta

Es importante en planificación tener previsto cuál será el precio de adquisición de los títulos, para lo cual resulta conveniente que los socios tengan firmados acuerdos cruzados de compra y de venta (Buy & Sell Agreements) en los que se establezca ya cuál tiene que ser ese precio. Precio que tendrá que coincidir con el capital asegurado por la póliza o aproximarse al máximo. Para que el sistema resulte efectivo, ese precio deberá guardar relación con el valor real de las participaciones porque, en caso contrario, no podrá operar la cláusula restrictiva a la Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado de 15 de noviembre de 1995.

Después de lo antes expuesto debemos considerar altamente recomendable completar la planificación jurídica de la sucesión mortis causacon su planificación económica, por lo que todas las previsiones que establezca el protocolo familiar deberán ir acompañadas, también, por las medidas que permitan asegurar su viabilidad práctica. Dicho de otro modo al determinar qué se quiere hacer, es necesario prever también cómo se va a pagar. Podemos llegar a la conclusión de que un Entity Purchase Plan, compuesto por acuerdos cruzados de compras y ventas entre socios y por pólizas de vida a favor de la sociedad, resulte una herramienta muy útil para garantizar el mantenimiento futuro de la empresa familiar como FAMILIAR.

Si desea saber como evitar la sucesión mortis causa, escribanos a través de nuestro chat online estamos en linea y listos para ayudarle.

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